Inhoud JOR Aflevering 7 -8, jaargang 15, 21 juli 2010
21-07-2010In dit nieuwsbericht vindt u de inhoud van JOR 2010, aflevering 7-8.
Ondernemingsrecht
JOR 2010/179* Hoge Raad 9 april 2010, nr. 07/13592, LJN BK1610
(concl. A-G Timmerman)
Beursnotering Priority. Uitleg aandeelhoudersovereenkomst. Op moedervennootschap UPC rustte zorgplicht op grond van aandeelhoudersovereenkomst. Ruime strekking zorgplicht. Beursgang Priority moest minderheidsaandeelhouders reële exitmogelijkheid bieden. Uitleg aandeelhoudersovereenkomst aan hand van Haviltex-maatstaf. Taalkundige uitleg van belang. Shareholders Agreement. Haviltex-maatstaf. Aan taalkundige uitleg van bewoordingen komt veel betekenis toe. Grenzen van de rechtsstrijd. (Liberty Global Europe/Allen)
[BW art. 6:248; Rv art. 24]
Noot mr. P.D. Olden
JOR 2010/180* Hoge Raad 16 april 2010, nr. 08/04242, LJN BL5416
(concl. A-G Timmerman)
Jaarrekeningprocedure. Vaststelling jaarrekening. Voorzichtigheidsbeginsel. Cassatie van OK 26 juni 2008, «JOR» 2008/298, m.nt. Van der Zanden en vervolg op OK 9 februari 2006, «JOR» 2006/151. Cassatieberoep verworpen. (Thijsius Holding/Conew)
[BW art. 2:362, 2:384]
Noot prof. dr. mr. P.M. van der Zanden RA
JOR 2010/181* Rechtbank Rotterdam 14 april 2010, rolnr. HA ZA 01-2973, LJN BM1594
Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement. Feitelijk beleidsbepaler ex art. 2:248 lid 7 BW. Commissaris is in casu feitelijk beleidsbepaler. Invloed uitoefenen ‘‘als ware hij bestuurder’’. Bestuur aansturen en opdrachten geven echter niet vereist. Feitelijk beleidsbepaler kan naast gewone bestuurder staan. (Smelik/De Regt)
[BW art. 2:248 lid 7]
Noot mr. drs. D.A.M.H.W. Strik
JOR 2010/182* Rechtbank Dordrecht 21 april 2010, rolnummer HA ZA 09-2272, LJN BM2465
Aansprakelijkheid notaris. Fout in de statuten. Statutaire bepaling over ontslag bestuurder in strijd met dwingend recht (art. 2:244 lid 2 BW). Bepaling beoogt niet vennootschap te beschermen, maar bestuurders. Geen onrechtmatige daad notaris (maatschap) jegens vennootschap. Geen schending waarschuwingsplicht notaris (maatschap) bij verkoop aandelen en mogelijkheid zekerheden te vestigen. (Scalia Holding/Van Leussen Van den Broek Notarissen)
[BW art. 2:244 lid 2, 6:74, 6:98, 6:162, 6:163]
Noot mr. drs. C.J. Groffen
JOR 2010/183* Hof Amsterdam (OK) 12 april 2010, rek.nr. 200.060.269 OK, LJN BM1437
Enquêteverzoek. Coöperatie. Herstructurering financiering noodzakelijk. ‘‘Grootstemrechthouders’’ hebben alternatief voor voorstel van bestuur. Alternatief onvoldoende uitgewerkt en onzeker. Belangenvermenging bestuurders bij besluitvorming over voorstel leidt niet tot onthouding van stem. Voordeel voor bestuurder bij transacties niet ongebruikelijk. Geen gegronde redenen voor twijfel aan juist beleid. (Dubai International Capital/DIC Almatis c.s.)
[BW art. 2:344 t/m 2:359]
Noot mr. M.W. Josephus Jitta
JOR 2010/184* Hof Amsterdam (OK) 13 april 2010, zaaknr. 200.018.457 OK
Uitkoop. Getronics. Verzet. Uitkoopprocedure (2:92a/201a BW) niet in strijd met art. 1 Eerste Protocol EVRM, art. 14 EVRM en art. 14 IVBPR. Eiser niet verplicht om art. 2:359c na openbaar bod te volgen. Uitkoopprijs sluit aan bij waarde in het economisch verkeer. Vermogensschade aandeelhouder niet van belang voor waarde. (Kuijpers/KPN ICT Services)
[BW art. 2:92a]
Noot mr. A.F.J.A. Leijten
JOR 2010/185* Hof Amsterdam (OK) 14 april 2010, rek.nr. 200.047.070 OK
Enquêteprocedure. Vakbond verzoekt enquête bij failliete stichting Meavita. Ontvankelijkheid vakbond. (Failliete) Stichting ontbeert onderneming en geen vakbondsleden werkzaam. Ruime uitleg van art. 2:334 sub b BW. Stichting hield op moment van te onderzoeken gedragingen onderneming in stand. Ruime uitleg van art. 2:347 BW. Op moment van te onderzoeken gedragingen vakbondsleden werkzaam bij stichting. Concernenquête bij stichtingen mogelijk. (Abvakabo FNV/Meavita c.s.)
[BW art. 2:344, 2:347]
Noot prof. mr. S.M. Bartman
JOR 2010/186* Hof Amsterdam (OK) 21 april 2010, rek. nr. 200.059.868 OK, LJN BM2019
Medezeggenschapsrecht. Stichting. Adviesrecht OR. Inhoud en reikwijdte (fusie)besluit. Ondernemer verplicht om inzicht in beweegredenen voor besluit te verschaffen. Alternatief van OR moet ondernemer serieus onderzoeken. OR-alternatief is handhaving bestaande situatie. Afwijzing van dit alternatief vergt extra motivatie. Gebod tot intrekking besluit en ongedaanmaking van gevolgen. (OR Stichting Centrum Maliebaan/Stichting Centrum Maliebaan)
[WOR art. 25, 26]
Noot mr. M. Holtzer
JOR 2010/187* Hof Amsterdam (OK) 29 april 2010, rek.nr. 200.058.069 OK, LJN BM3172
Enquêteprocedure. Zorginstelling. Stichting. Gegronde redenen voor twijfel aan juist beleid. Onderzoek bevolen. Onmiddellijke voorziening: benoeming nieuwe voorzitter raad van toezicht. (CCR Stichting Zorgcentra de Betuwe/Stichting Zorgcentra de Betuwe)
[BW art. 2:344 t/m 2:359]
Noot mr. L.G. Verburg onder «JOR» 2010/188
JOR 2010/188* Hof Amsterdam (OK) 20 mei 2010, rek.nr. 200.063.576 OK
Enquêteprocedure. Stichting. Verhoudingen binnen stichting ernstig verstoord. Gegronde redenen voor twijfel aan juist beleid. Onmiddellijke voorziening: schorsing voorzitter raad van toezicht en benoeming nieuwe, tijdelijke voorzitter. (CCR Stichting Sherpa c.s./Stichting Sherpa c.s.)
[BW art. 2:344 t/m 2:359]
Noot mr. L.G. Verburg, tevens behorend bij «JOR» 2010/187
JOR 2010/189* Hof Amsterdam (OK) 27 mei 2010, rek.nr. 200.024.956 OK, LJN BM5928
Enquêteprocedure PCM. Wanbeleid. Toetreden nieuwe aandeelhouder heeft geleid tot ernstige verzwakking financiële positie PCM. Onverantwoord ondernemerschap. OK vernietigt besluiten ava tot decharge van bestuurders en commissarissen. Vervolg op OK 10 januari 2008, «JOR» 2008/39, m.nt. Brink. (NVJ c.s./PCM)
[BW art. 2:344 t/m 2:359]
Noot mr. T.M. Stevens
Bank- en effectenrecht
JOR 2010/190* Rechtbank Amsterdam 8 maart 2010, rek.nr. HA RK 10-102, LJN BL6791
Noodregeling Nederlands bijkantoor van Landsbanki (Icesave). Afwijzing van door bewindvoerders verzochte verlenging noodregeling. Bank heeft een vergunning en kan derhalve alleen in IJsland aan een saneringsmaatregel worden onderworpen (‘‘home state control’’ beginsel). Vervolg op Rb. Amsterdam 13 oktober 2008, «JOR» 2008/343 en Rb. Amsterdam 6 augustus 2009, «JOR» 2009/296, m.nt. Bertrams. (Icesave)
[Wft art. 3:202]
Noot mr. R.I.V.F. Bertrams
JOR 2010/191* Voorzieningenrechter Rechtbank Rotterdam 20 april 2010, reg.nr. AWB 10/1003 VBC-T2
Handhavingstoezicht. Last tot overleggen van dvd met kopie van e-mailboxen van feitelijk beleidsbepalers BV. Medewerkingsplicht. (A BV/AFM)
[Awb art. 5:17; Wft art. 1:73, 1:74]
Noot mr. O.J.D.M.L. Jansen
JOR 2010/192* Rechtbank Rotterdam 29 april 2010, reg.nr. AWB 09/993 BC-T2-BRG, LJN BM6488
Aanbieden van beleggingsobjecten zonder vergunning: verkoop kavels grond en daarmee verbonden diensten en activiteiten. Beroep deels gegrond. Verwijzing naar Rb.Rotterdam 4 december 2009, «JOR» 2010/20, m.nt. CMGvdK en m.nt. Peters. (Richland Real Estate/AFM)
[Wft art. 1:75, 2:55]
Noot mr. J.F. de Groot
JOR 2010/193 Hof ’s-Hertogenbosch 4 mei 2010, zaaknr. HD 103.005.493, LJN BM5185
Beleggingsadvies. Financieel adviseur aansprakelijk voor beleggingsadvies ter zake van producten waarvoor een dringende waarschuwing door STE (thans AFM) was gegeven. (Verdick/Rasenberg)
[BW art. 6:74]
JOR 2010/194* Geschillencommissie Financiële Dienstverlening 6 mei 2010, nr. 91
Vermogensbeheer. Schending waarschuwingsplicht. Bindend advies: schadevergoeding. (Consumenten/Aangeslotene)
[BW art. 6:74]
Noot mr. F.M.A. ’t Hart
JOR 2010/195* Hof Leeuwarden 11 mei 2010, zaaknr. 200.023.799/01, LJN BM4257
Beleggingsproduct aangeboden door levensverzekeraar. Schending bijzondere zorgplicht. Tussenarrest. Hoger beroep van Rb. Leeuwarden 25 oktober 2006, «JOR» 2007/16, m.nt. KF onder «JOR» 2007/19. (Appellant/Achmea Pensioen- en Levensverzekeringen)
Noot mr. C.W.M. Lieverse
JOR 2010/196 Rechtbank Rotterdam 20 mei 2010, reg.nr. AWB 09/2920 BC-T2
Hypothecair krediet. Overkreditering. Bestuurlijke boete. (ING Bank/AFM)
[Wft art. 1:80, 4:34]
JOR 2010/197 Rechtbank Rotterdam 3 juni 2010, reg.nr. AWB 09/1383 BC-T2, LJN BM6735
Financiële dienstverlening zonder vergunning. Beroeps- of bedrijfsmatig handelen. Boeteoplegging. Beroep ongegrond. (A/AFM)
[Wfd art. 10]
JOR 2010/198 Rechtbank Rotterdam 3 juni 2010, reg.nr. 09/2543 BC-T2, LJN BM6733
Als trustkantoor werkzaam zijn zonder vergunning. Geen grond voor matiging boete. (A BV/DNB)
[Wtt art. 2]
JOR 2010/199* Hoge Raad 11 juni 2010, nr. 08/04748, LJN BL8297
(concl. A-G Verkade)
Beleggings- en vermogensadvies. Gestelde schending zorgplicht door bank. Geen rechtsverwerking. Verwijzing. Beroep in cassatie van Hof ’s-Hertogenbosch 5 augustus 2008, «JOR» 2008/276 en vervolg op Rb. ’s-Hertogenbosch 19 juli 2006, «JOR» 2006/239, m.nt. ’t Hart. (Kortenhorst/Van Lanschot Bankiers)
[BW art. 6:74, 6:89]
Noot mr. C.W.M. Lieverse
JOR 2010/200 Rechtbank ’s-Gravenhage 9 juni 2010, rolnr. HA ZA 09-4143, LJN BM7164
Effectenbemiddeling. Belegging door provincie. Uitleg overeenkomst. Afwijzing vordering. (Provincie Zeeland c.s./BNG)
[Wet fido art. 2]
Financiering, zekerheden en insolventie
JOR 2010/201* Voorzieningenrechter Rechtbank Amsterdam 26 februari 2009, rolnr. KG ZA 09-84 WT/KR, LJN BH4246
Verrekening tijdens faillissement van ná datum surseance ontstane vorderingen mogelijk, nu deze vorderingen voortvloeien uit vóór datum surseance bestaande rechtsverhouding. Verwijzing naar HR 22 december 1989, NJ 1990, 661. (Slotboom q.q./Sita Remediation)
[Fw art. 53, 234]
Noot prof. mr. N.E.D. Faber
JOR 2010/202* Rechtbank Rotterdam 26 maart 2008, rolnr. HA ZA 06-2333, LJN BC9717 en 9 september 2009, LJN BL0321
Faillissementspauliana. Betaling failliet aan rechtsbijstandverlener in zicht faillissement voor faillissementsgerelateerde werkzaamheden niet paulianeus. Bewijslast. Verrekening tijdens faillissement. Vereiste ex art. 53 Fw dat voor beroep op verrekening schuldenaar failliet tevens schuldeiser failliet moet zijn, kan niet door overeenkomst buiten toepassing verklaard worden. Verwijzing naar concl. A-G voor HR 7 november 2003, «JOR» 2004/57, m.nt. NEDF. (Quist q.q./Borsboom & Hamm)
[Fw art. 47, 53]
Noot prof. mr. N.E.D. Faber
JOR 2010/203* Hof ’s-Hertogenbosch 17 november 2009, zaaknr. HD 200.015.756, LJN BM1601 en 13 april 2010, LJN BM1605
Verrekening in zicht van faillissement. Onrechtmatige daad. Wetenschap dat schuldenaar in zodanige toestand verkeerde dat faillissement te verwachten was. Bewijslast. (Tripels Advocaten/Kemps q.q.)
[Fw art. 54; BW art. 6:162]
Noot prof. mr. N.E.D. Faber
JOR 2010/204* Rechtbank Roermond 31 maart 2010, rolnr. HA ZA 09-746, LJN BM0725
Verrekening tijdens faillissement. Art. 53 lid 1 Fw niet van overeenkomstige toepassing in geval van cessie door curator. Verwijzing naar HR 11 juni 2001, «JOR» 2003/210. Verrekening ex art. 6:130 lid 1 BW in dat geval wèl mogelijk, mits tegenvordering is ontstaan uit zelfde rechtsverhouding als overgegane vordering of al vóór overgang bestond en opeisbaar was. (MRO Industries/ETF Machinefabriek)
[Fw art. 53; BW art. 6:130 lid 1]
Noot prof. mr. N.E.D. Faber
JOR 2010/205* Rechtbank ’s-Gravenhage 13 mei 2009, rolnr. HA ZA 07-1694, LJN BI3760
Faillissementspauliana. Vernietiging schuldoverneming door failliet. Bewijsvermoeden van wetenschap van benadeling. Verwijzing naar HR 19 oktober 2001, «JOR» 2001/269, m.nt. NEDF. (Tiethoff q.q./Comitee c.s.)
[Fw art. 42, 43 lid 1 aanhef en sub 5 en 6, 45; BW art. 6:155]
Noot prof. mr. N.E.D. Faber
JOR 2010/206 Rechtbank ’s-Gravenhage 26 mei 2010, rolnr. HA ZA 08-2092
Verrekening tijdens faillissement. Meerpartijenovereenkomst tussen groepsvennootschappen tot periodieke clearing. Bestuurdersaansprakelijkheid. Beklamel-norm. Geen aansprakelijkheid bestuurder. Geen ongerechtvaardigde verrijking. Verwijzingen naar HR 23 maart 1990, NJ 1990, 416, HR 8 december 2006, «JOR» 2007/38 en Hof ’s-Gravenhage 16 september 2008, «JOR» 2009/5. Tussenvonnis. (Aukema q.q./Klinkenberg)
[Fw art. 53, 54; BW art. 6:162, 6:212]
JOR 2010/207 Rechtbank Amsterdam 7 oktober 2009, rolnr. HA ZA 08-1886, LJN BK0993
Gevolgen faillietverklaring voor lopende procedure. Proceshandelingen verricht ná schorsing geding zijn nietig. Na vernietiging faillissement dient geding te worden hervat tussen oorspronkelijke partijen en in staat waarin het zich ten tijde van schorsing bevond. Tussenvonnis. (DM Bouw/Jeltje & Bosch City Developments c.s.)
[Fw art. 29; Rv art. 225 lid 3]
JOR 2010/208 Rechtbank ’s-Hertogenbosch 7 oktober 2009, faillissementsnr. 06/24 F
Homologatie akkoord faillissement ondanks schadevergoedingsvordering die eerder reden was schuldenaar niet toe te laten tot schuldsaneringsregeling. (X)
[Fw art. 138, 252, 358]
JOR 2010/209 Rechtbank Leeuwarden 28 oktober 2009, rolnr. HA ZA 08-388, LJN BK2026
Pandrecht op vorderingen. Lager gerangschikte pandhouder moet geïnde bedrag in beginsel aan eerste pandhouder afdragen. Vereiste van voldoende bepaalbaarheid vordering in pandakte. Verwijzing naar HR 14 oktober 1994, NJ 1995, 447. (Van der Veen/Groenius c.s.)
[BW art. 3:239, 3:246 lid 3]
JOR 2010/210 Hof ’s-Hertogenbosch 3 november 2009, zaaknr. HD 103.004.581
Faillissementspauliana. Ontvankelijkheid curator. Onvoldoende gesteld omtrent wetenschap van benadeling. Selectieve betaling. Aansprakelijkheid bestuurder. Verwijzing naar HR 14 januari 1983, NJ 1983, 596, HR 24 april 2009, «JOR» 2010/22, m.nt. NEDF en HR 17 november 2000, «JOR» 2001/17. (Roeffen q.q./Van Deursen c.s.)
[BW art. 3:236, 3:237, 6:162; Fw art. 42, 43, 47]
JOR 2010/211 Hof ’s-Hertogenbosch 3 november 2009, zaaknr. HD 200.002.799, LJN BK7363
Faillissementspauliana. Aangaan van overeenkomst tot verschaffen zekerheden zonder rechtsplicht daartoe is onverplichte rechtshandeling. Benadeling overige schuldeisers. Verwijzing naar HR 18 december 1992, NJ 1993, 169. (Chedi/Aukema q.q.)
[Fw art. 42]
JOR 2010/212 Rechtbank Rotterdam 20 januari 2010, rolnr. HA ZA 05-2985, LJN BL7424
Bestuurdersaansprakelijkheid in faillissement. Bestuurder niet veroordeeld tot betaling wettelijke rente over boedeltekort over periode tot aan vaststelling boedeltekort. (Van Seters q.q./Himi)
[BW art. 2:248]
JOR 2010/213* Rechtbank Zutphen 3 maart 2010, rolnr. HA ZA 09-1307, LJN BL6145
Contractsoverneming. Totstandkoming contractsoverneming ondanks ontbreken daartoe opgemaakte akte. (Geerdink-Groen Neede/Nieuwenhuis Betonrenovatie)
[BW art. 6:159]
Noot mr. M. Huizingh
JOR 2010/214* Hof ’s-Gravenhage 16 maart 2010, zaaknr. 200.008.159/01, LJN BM5878
Art. 7:668a lid 2 BW ook van toepassing bij overgang onderneming tijdens faillissement werkgever. (Zwagemaker/Van der Leer)
[BW art. 7:666, 7:668a lid 1 en 2]
Noot mr. E. Loesberg
JOR 2010/215* Rechtbank Utrecht 7 mei 2010, rolnr. KG ZA 10-290, LJN BM2965
Bankgarantie ter vervanging van gelegd conservatoir beslag. Terugvordering bankgarantie afgewezen omdat niet voldoende aannemelijk is dat conservatoir beslag onnodig was. Toewijzing vordering tot stellen tegenzekerheid. (Ballast Nedam Ghana/Taysec Construction)
[Rv art. 701, 705]
Noot mr. E.L.A. van Emden en mr. E.A.L. van Emden
Varia
JOR 2010/216* Hoge Raad 26 maart 2010, nr. 08/03023, LJN BK9154
(concl. A-G Strikwerda)
Internationaal recht. Verstekvonnis niet in strijd met staatsimmuniteit van jurisdictie. Verzettermijn niet in strijd met art. 6 EVRM. Daad van bekendheid. Verwijzing naar HR 25 februari 2000, NJ 2000, 509 en HR 25 november 1994, NJ 1995, 650. Vervolg op Hof ’s-Gravenhage 20 december 2007, «JOR» 2008/185, m.nt. Van der Plas. (Azeta/Republiek Chili)
[Rv art. 81 (oud); EVRM art. 6]
Noot mr. C.G. van der Plas
JOR 2010/217* Hof Arnhem 20 april 2010, nr. 09/00364, LJN BM4327
Bestuurdersaansprakelijkheid ex art. 36 Iw 1990. Melding betalingsonmacht ook verplicht indien belastingschuldige belastingen niet betaalt, maar wel over voldoende financiële middelen beschikt. Verwijzing naar HR 13 juli 1994, BNB 1995/201 en HR 31 mei 1996, V-N 1996/2491. (Ontvanger/X)
[Iw 1990 art. 36]
Noot mr. A.J. Tekstra
JOR 2010/218* Hof Arnhem 20 april 2010, nr. 08/00635, LJN BM4329
Aansprakelijkheid directeur-grootaandeelhouder voor omzetbelasting fiscale eenheid ex art. 43 Iw 1990. Geen ontvoeging uit fiscale eenheid ondanks HvJ EG 18 oktober 2007, V-N 2007/48.19. (X/Ontvanger)
[Iw 1990 art. 43 lid 1; Wet OB 1968 art. 7 lid 4; Zesde richtlijn art. 4 lid 1]
Noot mr. A.J. Tekstra
JOR 2010/219 Hoge Raad 28 mei 2010, nr. 08/04343, LJN BL4082
(concl. A-G Keus)
Onrechtmatige staatssteun. Strekking art. 88 lid 3 EG. Verwijzing naar HvJ EG 20 september 2001, LJN BG0470 en HvJ EG 12 februari 2008, LJN BC9123. Prejudiciële vraag aan het Hof van Justitie van de Europese Unie. (Residex Capital IV/Gemeente Rotterdam)
[EG art. 88 lid 3 (VWEU art. 108 lid 3); BW art. 3:40]
« Terug naar overzicht nieuws
